（2021）最高法民再46号

裁判观点归纳：实际施工人对其施工工程负有举证证明义务，并应达到“高度可能性标准”，未完成举证证明义务，依法应当承担举证不能的不利后果。

律师提醒：工程行业中，实际施工人一直长期存在，涉及实际施工人的纠纷较多且复杂，其中最基本的实际施工人身份认定及工程款的举证都存在困难，《山东高院关于审理建设工程施工合同纠纷案件若干问题的解答》第一条规定：当事人以实际施工人身份主张权利的，应当对其实际投入工程的资金、设备、材料、人工等事实进行举证。具体而言，实际施工人应举证证明施工合同已经实际履行，比如涉及的现场签证单、工作联系单、验工计价单、施工日志、施工现场照片、会议纪要、往来函件、录音等等。由于施工时为了规避“三包一挂靠”的违法行为等原因考虑，有时候实际施工人的投入资源并未以实际施工人的名义出现，导致实际施工人处于更加不利的境地，一旦发生争议，举证存在很大困难。作为实际施工人，在组织施工时，一定要有证据意识，从而在后续一旦发生纠纷时，能够完成举证义务，并且达到法院要求的“高度盖然性”标准。

广东省律协建工委委员、深圳律协建工委委员、一级建造师、高级经济师（建筑与房地产）孙童伟